新建路律師解析詐騙犯罪典型 第一篇

　　例1-騙取裝修定金案：甲有一個(gè)規(guī)模較小的裝修公司，因生意不好，不想繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，但又想“掙錢”，于是四處張貼廣告:“本裝修公司信譽(yù)良好，如果業(yè)主提前三個(gè)月預(yù)定房屋裝修，并預(yù)交5000元裝修定金，則在裝修完工后，對(duì)房屋全部裝修款享受七折優(yōu)惠。”甲收到了十余人的裝修定金后，便攜款潛逃了。

　　新建路律師認(rèn)為：事后攜款潛逃的事實(shí)也表明，甲在行為當(dāng)時(shí)就將來的事實(shí)作了虛假陳述。所以，如果將行為性質(zhì)是否為欺騙與欺騙性質(zhì)能否由證據(jù)證明兩個(gè)問題分開，就應(yīng)當(dāng)肯定行為人可能就將來的事實(shí)進(jìn)行欺騙。
 

　　例2-騙取戒指案：甲女通過網(wǎng)上聊天認(rèn)識(shí)了乙男。甲女為了騙取乙男的財(cái)物，在見面后，主動(dòng)提出將來嫁給乙男，同時(shí)要求乙男為其購(gòu)買戒指，待乙男將戒指送給甲女后，甲女逃之夭夭。

　　新建路律師認(rèn)為：本案中，雖然在甲女聲稱將來要嫁給乙男時(shí)，還難以辨明真?zhèn)危潞蟮那闆r卻清楚地表明甲女就將來的事實(shí)進(jìn)行了欺騙。在事后認(rèn)定甲女的行為成立詐騙罪時(shí)，甲女仍然是就將來的事實(shí)進(jìn)行欺騙，而不當(dāng)然變成就現(xiàn)在或過去的事實(shí)進(jìn)行的欺騙。否認(rèn)可以就將來的事實(shí)進(jìn)行欺騙的學(xué)者，認(rèn)為類似這樣的行為（允諾交友、結(jié)婚）是一種針對(duì)未來，又接近價(jià)值的陳述，所以不能認(rèn)定為欺騙。但這種行為也可以說是就行為人的意思進(jìn)行的欺騙。所以，如果否認(rèn)可以就將來的事實(shí)進(jìn)行欺騙，則會(huì)進(jìn)一步否認(rèn)可以就行為人的意思進(jìn)行欺騙，從而不當(dāng)縮小詐騙罪的處罰范圍。 
 

　　例3-謊稱車禍案：A打電話欺騙在家休息的老人B:“您的女兒在前面馬路上出車禍了，您趕快去看看。”B連門也沒有鎖便急忙趕到馬路邊，A趁機(jī)取走了B家中的財(cái)物。

　　新建路律師認(rèn)為：并非只要行為人實(shí)施了欺騙行為進(jìn)而取得了財(cái)產(chǎn)就成立詐騙罪，因?yàn)楸I竊犯也可能實(shí)施欺騙行為。本案中雖然A實(shí)施了欺騙行為，但B沒有因?yàn)槭茯_而陷入處分財(cái)產(chǎn)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，更沒有基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)。所以，A取走財(cái)產(chǎn)的行為，只能成立盜竊罪。此例說明，并不是“只要有欺騙行為就成立詐騙罪”。
 

　　例4-騙盜西服案：洗衣店經(jīng)理A發(fā)現(xiàn)B家的走廊上曬著西服，便欺騙本店臨時(shí)工C說:“B要洗西服，但沒有時(shí)間送來，你到B家去將走廊上曬的西服取來。”C信以為真，取來西服交給A，A將西服據(jù)為己有。

　　新建路律師認(rèn)為：并非只要行為人使用欺騙手段，導(dǎo)致對(duì)方將財(cái)產(chǎn)“轉(zhuǎn)移”給自己或者第三人就成立詐騙罪，因?yàn)楸I竊罪也有間接正犯，盜竊犯完全可能使用欺騙手段、利用不具有處分財(cái)產(chǎn)權(quán)限或地位的人取得財(cái)產(chǎn)。本案中C顯然受騙了，但他只是A實(shí)施盜竊行為的工具而已，并不具有將B的西服處分給A占有的權(quán)限或地位。所以，A成立盜竊罪（間接正犯）。由此可見，并不是只要受騙者將財(cái)物“轉(zhuǎn)移”給行為人就成立詐騙罪。
 

　　例5-試穿西服案：A假裝在商店購(gòu)買西服，要求試穿西服，售貨員B將西服遞給A讓其試穿，A穿上西服后聲稱去照鏡子，在B接待其他顧客時(shí)，A趁機(jī)溜走。新建路律師認(rèn)為：即使是財(cái)產(chǎn)的占有者、所有者形式上將財(cái)產(chǎn)“交給”他人，但如果沒有處分財(cái)產(chǎn)，即財(cái)產(chǎn)實(shí)際上仍然處于占有者、所有者占有時(shí)，行為人趁機(jī)通過違法手段取得財(cái)產(chǎn)的，也不成立詐騙罪。本案中A顯然不成立詐騙罪，只成立盜竊罪。因?yàn)楸M管B受騙了，形式上也將西服“交給”了A，但此時(shí)西服仍然處于B占有下，B并沒有將西服處分給A占有，A是通過進(jìn)一步實(shí)施違反B的意志轉(zhuǎn)移西服的行為才占有該西服的，所以，A的行為成立盜竊罪。顯而易見，如果不能認(rèn)定被騙者基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤“處分”財(cái)產(chǎn)，就不能認(rèn)定為詐騙罪（既遂）。
 

　　例6-虛構(gòu)債權(quán)詐騙案：2003年8月，市民李某來到某區(qū)檢察院民行科申訴，稱她近幾年陸續(xù)借給鄰居潘某18萬元，經(jīng)多次催討，潘某一直未還。2002年5月，李某向某區(qū)法院申請(qǐng)對(duì)潘某的房屋予以財(cái)產(chǎn)保全，不料夏某等人也持潘某的借條要求償還債務(wù)，法院據(jù)此進(jìn)行民事調(diào)解，致使李某的債權(quán)無法得到全額償還。李某不服，聲稱自己從沒聽說潘某還向其他人借了錢。辦案檢察官調(diào)查發(fā)現(xiàn)，2003年5月至7月，潘某在與李某債務(wù)糾紛一案中，為少還債務(wù)偽造了向夏某等3人借款共計(jì)16萬元的3張假借條，同時(shí)指使這3人向法院起訴，致使李某的18萬元債權(quán)只能與虛構(gòu)的16萬元債權(quán)共同從潘某價(jià)值僅14萬余元的房屋中得到清償。某區(qū)檢察院依法將該案提起公訴后，2003年1月9日，某區(qū)法院以妨害作證罪判處潘某有期徒刑8個(gè)月。
 

　　新建路律師認(rèn)為：就本案而言，如果承認(rèn)財(cái)產(chǎn)性利益是詐騙罪的對(duì)象，則認(rèn)定潘某的行為構(gòu)成詐騙罪更為妥當(dāng)。因?yàn)榕四呈褂闷垓_手段使法官陷入認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，從而進(jìn)行調(diào)解，導(dǎo)致李某的債權(quán)無法得到全額償還，這更符合詐騙罪（三角詐騙）的特征。
 

　　例7-騙免返還名畫案：乙無償?shù)貙⒚嫿杞o甲觀賞。后來，當(dāng)乙要求甲返還名畫時(shí)，甲使用欺騙手段使乙免除自己名畫的返還義務(wù)。

　　新建路律師認(rèn)為：甲的行為是就名畫成立侵占罪，還是就名畫的返還請(qǐng)求權(quán)成立詐騙罪？一種觀點(diǎn)認(rèn)為，甲的行為就名畫成立侵占罪，不就名畫的返還請(qǐng)求權(quán)存在詐騙罪。這是因?yàn)椋?cái)物的返還請(qǐng)求權(quán)是被害人的財(cái)物所有權(quán)的一種效果，換言之，財(cái)物的返還請(qǐng)求權(quán)包含在財(cái)物的所有權(quán)之中；將違法取得財(cái)物的行為作為財(cái)產(chǎn)犯罪予以處罰時(shí)，就已經(jīng)將被害人對(duì)該財(cái)物包括的權(quán)利作為法益評(píng)價(jià)在其中，不能再將行為對(duì)其中個(gè)別權(quán)利的侵害進(jìn)行重復(fù)評(píng)價(jià)。例如，行為人騙取他人財(cái)物后又毀壞該財(cái)物的，作為詐騙罪處罰時(shí)，就已經(jīng)包含了對(duì)其后毀壞財(cái)物的處罰，因而不另認(rèn)定為故意毀壞財(cái)物罪。在騙免返還名畫案中，不能以侵占財(cái)物（名畫）的犯罪輕于詐騙財(cái)產(chǎn)性利益（名畫的返還請(qǐng)求權(quán)）為由，通過處罰詐騙罪吸收侵占罪。因?yàn)樵诓豢闪P的事后行為的情形下，之所以僅按前行為的性質(zhì)認(rèn)定犯罪，而不比較刑罰的輕重，是因?yàn)樵诜ㄒ媲趾Φ臅r(shí)點(diǎn)，前行為的違法已經(jīng)包含、吸收了后行為的違法，而不是刑罰吸收的問題。
 

　　例8-騙免繳電費(fèi)案：行為人正常大量用電后，在電力公司人員即將按電表收取電費(fèi)時(shí)，產(chǎn)生不繳或少繳電費(fèi)之念，使用不法手段將電表顯示數(shù)調(diào)至極小額度，使收費(fèi)人員誤以為行為人沒有用電，從而免除行為人的電費(fèi)繳納義務(wù)的。

　　新建路律師認(rèn)為：本案中行為人的行為成立詐騙罪。在本案的情形下，電力公司不存在電力返還請(qǐng)求權(quán)，只有貨款（電費(fèi)）請(qǐng)求權(quán)。行為人所騙取的不是電力本身，而是對(duì)方的電費(fèi)請(qǐng)求權(quán)這一財(cái)產(chǎn)性利益。懇請(qǐng)讀者注意，這種情形與一般的竊電不同。行為人為了不繳或者少繳電費(fèi)，事先采用不法手段，使電表停止運(yùn)行的，所竊取的是電力本身，而不是財(cái)產(chǎn)性利益。但在上述場(chǎng)合，行為人事先沒有竊電的意圖，而是正常使用電力；事后騙取的也不是電力，而是對(duì)方的電費(fèi)請(qǐng)求權(quán)這一財(cái)產(chǎn)性利益。二者不宜混淆。例7-賭博詐騙案：行為人實(shí)施賭博詐騙行為，導(dǎo)致被害人慘敗。被害人當(dāng)時(shí)僅攜帶了2萬日元，行為人便與被害人約定，被害人日后向行為人支付剩余的139萬日元。日本最高裁判所除認(rèn)定對(duì)2萬日元成立詐騙罪（一項(xiàng)詐騙，即對(duì)狹義財(cái)物的詐騙）外，還認(rèn)定后者成立二項(xiàng)詐騙罪（騙取財(cái)產(chǎn)性利益）。

　　新建路律師認(rèn)為：日本審判實(shí)踐上之所以這樣認(rèn)定，是因?yàn)槿毡拘谭▽⒇?cái)物與財(cái)產(chǎn)性利益作為并列的對(duì)象予以規(guī)定。而我國(guó)刑法并沒有將財(cái)物與財(cái)產(chǎn)性利益作并列規(guī)定，根據(jù)前述解釋，財(cái)產(chǎn)性利益只是財(cái)物的一種表現(xiàn)形式，所以，當(dāng)行為人通過欺騙手段取得了狹義財(cái)物時(shí)，一般沒有必要就財(cái)產(chǎn)性利益再認(rèn)定為詐騙罪。
 

　　例9-解除林權(quán)抵押詐騙案：2016年10月，被告人鄭某謊稱需要資金開發(fā)果業(yè)，用其2000余畝林權(quán)抵押，向廣源小額貸款公司（以下簡(jiǎn)稱廣源公司）借款1000萬元，并辦理了抵押登記。10月15日，鄭某收到貸款，當(dāng)日全部轉(zhuǎn)入炒期貨，后虧損950余萬元。2017年年初，鄭某與廣源公司商議，農(nóng)行貸款利率低，希望廣源公司解除抵押，鄭某再用該林權(quán)到農(nóng)行辦理貸款，貸款下來立即還款給廣源公司。2017年6月中旬，雙方辦理了抵押登記注銷手續(xù)；7月下旬，鄭某以該林權(quán)抵押從農(nóng)行辦理貸款800萬元，但未歸還廣源公司，而是隨即又拿去炒期貨，全部虧損，鄭某尚有本金近700萬元未能歸還。

　　新建路律師認(rèn)為：行為人通過欺騙手段獲得抵押權(quán)或者通過欺騙手段使他人解除抵押的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為詐騙罪。本案中，鄭某先前對(duì)廣源公司虛構(gòu)貸款用途騙取貸款的行為成立騙取貸款罪。后來鄭某以注銷抵押后用該林權(quán)再抵押獲得的貸款還錢給廣源公司為由騙得對(duì)方解除抵押權(quán)，使該筆債權(quán)喪失了抵押擔(dān)保，客觀上給廣源公司造成了重大損失。本書認(rèn)為，鄭某對(duì)擔(dān)保權(quán)的解除構(gòu)成對(duì)財(cái)產(chǎn)性利益詐騙。當(dāng)然，由于廣源公司最終只有一個(gè)財(cái)產(chǎn)損失，對(duì)于鄭某的行為可認(rèn)定為包括的一罪，以詐騙罪處罰。
 

　　例10-李四騙取Q幣案：張三花5萬元購(gòu)買了Q幣等虛擬財(cái)產(chǎn)后，隨即被李四騙取。

　　新建路律師認(rèn)為：非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪屬于擾亂公共秩序罪，是對(duì)公法益的犯罪，但竊取他人虛擬財(cái)產(chǎn)的行為主要侵犯的是被害人的個(gè)人法益。通過將某種行為認(rèn)定為侵害公法益的犯罪來保護(hù)個(gè)人法益，明顯不當(dāng)，因?yàn)檫@種做法必然侵害被害人的訴訟參與權(quán)利，也不利于附帶民事訴訟的提起。本案中，如果對(duì)李四的行為僅認(rèn)定為非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪，那么，張三就難以行使相關(guān)的訴訟權(quán)利。這種做法不僅忽視了對(duì)張三財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，而且進(jìn)一步侵害了張三的相關(guān)訴訟權(quán)利。
 

　　例11-A等暴力獲取Q幣案：A等人在游戲廳以暴力相威脅，讓被害人說出網(wǎng)絡(luò)賬戶與密碼，然后通過設(shè)置新密碼的方法，將其價(jià)值數(shù)萬元的Q幣據(jù)為己有。

　　新建路律師認(rèn)為：當(dāng)行為人采用其他方法非法獲取他人的網(wǎng)絡(luò)游戲幣、Q幣等虛擬財(cái)產(chǎn)時(shí)，不可能認(rèn)定為計(jì)算機(jī)犯罪。本案中，A等人的行為并沒有非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，也不符合非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪的構(gòu)成要件，更沒有破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)。
 

　　例12-甲乙盜取Q幣案：A準(zhǔn)備了50萬元現(xiàn)金，打算用于購(gòu)買Q幣，但在購(gòu)買之前被甲悉數(shù)盜走。B準(zhǔn)備了50萬元現(xiàn)金后立即購(gòu)買了價(jià)值50萬元的Q幣，但購(gòu)買后還沒有使用，乙立即侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)，一次性盜走了B的全部Q幣。

　　新建路律師認(rèn)為：將針對(duì)虛擬財(cái)產(chǎn)實(shí)施的盜竊、詐騙等行為一概以計(jì)算機(jī)犯罪論處，并不能做到罪刑相適應(yīng)。針對(duì)本案，按照否定說的觀點(diǎn)，對(duì)甲應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪，適用“十年以上有期徒刑或者無期徒刑”的法定刑，對(duì)乙應(yīng)認(rèn)定為非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪，用“三年以下有期徒刑或者拘役”的法定刑。這顯然不協(xié)調(diào)、不公平。或許有人認(rèn)為，對(duì)乙可以適用該罪情節(jié)特別嚴(yán)重的法定刑（“三年以上七年以下有期徒刑”）。可是，對(duì)乙非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)的行為本身并不能認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重。倘若認(rèn)定為情節(jié)特別嚴(yán)重，一定是考慮了行為人所侵害的財(cái)產(chǎn)價(jià)值與被害人遭受的財(cái)產(chǎn)損失，這反過來說明應(yīng)當(dāng)重視對(duì)被害人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)。況且，即使適用情節(jié)特別嚴(yán)重的法定刑，也難以做到罪刑相適應(yīng)。
 

　　例13-B搶劫毒品案：A在運(yùn)輸毒品過程中遇到B搶劫其毒品時(shí)A能否進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)？

　　新建路律師認(rèn)為：所有權(quán)說不能說明正當(dāng)防衛(wèi)問題。本案中，如果否認(rèn)甲與A能夠進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，則意味著任何人都可以非法占有甲的非法所得與A運(yùn)輸?shù)亩酒罚@顯然不合適。如果肯定甲與A可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，則必須具備兩個(gè)前提：

　　一是丙與B的行為屬于不法侵害。對(duì)此恐怕沒有疑問。

　　二是甲與A的防衛(wèi)行為必須屬于保護(hù)國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利的行為。

　　這便存在疑問了。如果說甲是為了保護(hù)乙的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)而進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，A是為了保護(hù)國(guó)家對(duì)毒品的所有權(quán)而進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)，顯然過于牽強(qiáng)。所以，要肯定甲與A的行為是正當(dāng)防衛(wèi)，必須肯定甲占有的贓物、A占有的毒品本身就是一種財(cái)產(chǎn)、一種利益。而這正是所有權(quán)說不愿意看到的局面和不能說明的現(xiàn)象。
 

　　例14-乙騙取自己摩托車案：甲盜竊了乙的一輛摩托車，一個(gè)星期后，乙發(fā)現(xiàn)甲盜竊了自己的摩托車，乙便從甲處將該摩托車騙回。

　　新建路律師認(rèn)為：如果財(cái)產(chǎn)關(guān)系相當(dāng)明確，不需要通過法定程序即可恢復(fù)應(yīng)有狀態(tài)的占有，相對(duì)于本權(quán)者行使權(quán)利的行為而言，就不是財(cái)產(chǎn)罪的法益。如果占有者對(duì)財(cái)物的占有不存在與本權(quán)者相對(duì)抗的合理理由，相對(duì)于本權(quán)者恢復(fù)權(quán)利的行為而言，也不是財(cái)產(chǎn)罪的法益。本案中，即使不符合自救行為的特征，但由于乙是本權(quán)者，占有者甲對(duì)摩托車的占有不能與本權(quán)者相對(duì)抗，或者說甲與本權(quán)者的對(duì)抗沒有合理理由，故相對(duì)于乙恢復(fù)所有權(quán)的行為而言，甲對(duì)摩托車的占有不是財(cái)產(chǎn)罪的法益，乙的行為不成立詐騙罪。但相對(duì)于第三者而言，甲對(duì)摩托車的占有仍然是財(cái)產(chǎn)罪的保護(hù)法益。此外，如果乙并非騙回自己所有的摩托車，而是騙取甲所有的其他財(cái)物，即使其所騙財(cái)物相當(dāng)于或者少于摩托車的價(jià)值，但由于不是恢復(fù)權(quán)利的行為，依然成立詐騙罪。
 

　　例15-假營(yíng)詐騙案：2016年5月15日至7月20日，被告人夏迎某、夏海某等人竄至河南洛陽市、焦作市、平頂山市等地，租用酒樓，以家紡產(chǎn)品展銷會(huì)的名義，通過免費(fèi)贈(zèng)送禮品為由聚攏老年人群參加。夏迎某、夏海某在此過程中負(fù)責(zé)購(gòu)買禮品、租賃場(chǎng)地并安排夏賓某、馮明某、劉福某等其他被告人負(fù)責(zé)發(fā)傳單、發(fā)送禮品、維持現(xiàn)場(chǎng)秩序、看車等工作。夏迎某、權(quán)紅某通過講課的方式，虛構(gòu)其產(chǎn)品具有治療疾病方面等功效，再以退還貨款、出資赴少林寺旅游、去鄭州看梨園春節(jié)目等名義，騙取多名被害人貨款共計(jì)352，220元。

　　新建路律師認(rèn)為：在本案審理過程中，爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一是，本案是民事欺詐行為還是詐騙行為？法官正確地指出，詐騙罪與民事欺詐不是對(duì)立或互斥的關(guān)系而是一般與特殊的關(guān)系，是可以同時(shí)成立的。故在司法實(shí)踐中判斷一行為是否構(gòu)成詐騙罪時(shí)，不能從證明其是民事欺詐來否定其是詐騙罪，而應(yīng)從詐騙罪的構(gòu)成要件入手，以是否符合詐騙罪的構(gòu)成要件來進(jìn)行判斷。就本案而言，被告人夏迎某等人不具備進(jìn)行真實(shí)交易的主觀意圖，在其開展的所謂家紡展銷活動(dòng)中，采取虛構(gòu)商品具有治病功效、發(fā)放小禮品等形式吸引眾多老年人參加，并通過承諾退還貨款的手段促使老年人積極付款，當(dāng)所收款項(xiàng)達(dá)到一定程度后即卷錢逃離，并且事先對(duì)逃離的路線、方式、次序精心謀劃。另外，在開展所謂的帶被害人旅游、現(xiàn)場(chǎng)觀看知名節(jié)目純屬編造。因此，可以認(rèn)定被告人夏迎某等人主觀上具有非法占有他人財(cái)物的目的，客觀上實(shí)施了虛構(gòu)事實(shí)的欺騙手段，其行為不是正常的市場(chǎng)營(yíng)銷行為。本案一審法院以詐騙罪判處被告人有期徒刑，二審認(rèn)定一審判決定性準(zhǔn)確。只要欺騙行為的實(shí)質(zhì)是使受騙者陷入或繼續(xù)維持處分財(cái)產(chǎn)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤并進(jìn)而處分財(cái)產(chǎn)，就可能成立詐騙罪，至于欺騙行為是否同時(shí)成立其他犯罪，只是罪數(shù)認(rèn)定問題，不影響詐騙罪的成立。
 

　　例16-制售干細(xì)胞注射液行醫(yī)案：2016年下半年，許某經(jīng)汪某介紹，假借為上海某大學(xué)轉(zhuǎn)化醫(yī)學(xué)研究院（以下簡(jiǎn)稱研究院）副院長(zhǎng)崔某介紹研究病例為由，租借上海某大學(xué)兩間辦公室為辦公地點(diǎn)。許某與汪某商議后，決定由汪某為其制作提供干細(xì)胞注射液，由許某以研究院名義對(duì)外招攬神經(jīng)系統(tǒng)病患，謊稱使用納米生物療法已經(jīng)治愈眾多病患。嗣后，許某委托李某等人負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)運(yùn)作事宜；張某冒充主任醫(yī)師身份，負(fù)責(zé)接待病患、診斷病情，借納米生物療法名義推銷使用干細(xì)胞注射液，以人民幣2.98萬元至6.1萬元不等的價(jià)格收取病患診療費(fèi)用。同期，汪某在上海某實(shí)驗(yàn)室內(nèi)制作干細(xì)胞注射液，供許某等人為病患進(jìn)行靜脈注射。截至2017年4月案發(fā)，許某、汪某等人使用上述方法為患有漸凍癥等疾病的患者有償注射干細(xì)胞注射液，收取費(fèi)用共計(jì)134.8萬元。后查明，許某、汪某、李某、張某等人均無醫(yī)師資格，研究院也非醫(yī)療機(jī)構(gòu)；經(jīng)鑒定，涉案產(chǎn)品“納米生物因子”干細(xì)胞注射液屬于依照《藥品管理法》必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)的情形，應(yīng)認(rèn)定為假藥。

　　新建路律師認(rèn)為：針對(duì)本案：

　　第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，許某等人的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪；

　　第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，許某等人的行為構(gòu)成非法行醫(yī)罪；

　　第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，許某等人的行為構(gòu)成詐騙罪。

　　其實(shí)，許某等人的行為同時(shí)成立上述三種犯罪而不是僅成立其中一種犯罪。換言之，不能因?yàn)槠渲幸环N犯罪的成立，就否認(rèn)其他犯罪的成立。首先，許某等人的行為當(dāng)然成立生產(chǎn)、銷售假藥罪；其次，許某等人的行為無疑成立非法行醫(yī)罪；最后，沒有理由否認(rèn)許某等人的行為成立詐騙罪，因?yàn)樵S某等人虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，使病患信以為真，進(jìn)而處分了財(cái)產(chǎn)。但是，許某等人的行醫(yī)行為、銷售假藥的行為以及詐騙行為其實(shí)是同一個(gè)行為，故應(yīng)宣告許某等人的行為成立非法行醫(yī)罪、生產(chǎn)銷售假藥罪和詐騙罪，然后按一個(gè)重罪處罰。
 

　　例17-代購(gòu)汽車詐騙案：在20世紀(jì)80年代汽車十分緊俏時(shí)，李某在銀行貸款買了一輛東風(fēng)140汽車，因交通事故導(dǎo)致汽車嚴(yán)重?fù)p壞，便將汽車拖至汽車制造廠的大修廠修理，由于各種原因，李某已無力償還銀行貸款。不久，李某認(rèn)識(shí)了前往汽車制造廠購(gòu)買汽車的陳某，李某謊稱自己是某公司導(dǎo)購(gòu)員，能夠找關(guān)系幫陳某購(gòu)買一臺(tái)東風(fēng)140汽車，價(jià)格為4.5萬元。陳某信以為真，便按李某的要求將購(gòu)車款匯至大修廠財(cái)務(wù)科。李某將其中部分款項(xiàng)交付修理費(fèi)后，剩下的錢據(jù)為己有。陳某到大修廠財(cái)務(wù)科了解情況后發(fā)現(xiàn)受騙，便立即報(bào)案。公安機(jī)關(guān)抓獲李某后，李某聲稱:“我沒有騙，我將自己的那臺(tái)車留給了陳某。”

　　新建路律師認(rèn)為：行為人是否就其意思作了虛假表示，應(yīng)當(dāng)綜合案件全部事實(shí)進(jìn)行客觀判斷。不能認(rèn)為，只要行為人有實(shí)現(xiàn)諾言的某種行為，就不成立欺騙。換言之，即行為人為實(shí)現(xiàn)諾言實(shí)施了某種行為的，也不能一概排除其行為的欺騙性。本案中，即使李某將自己的舊車留給陳某，也應(yīng)認(rèn)定其就自己的意思實(shí)施了欺騙行為。
 

　　例18-冒充尼姑消災(zāi)詐騙案: 三人冒充“尼姑”，攔住被害人劉某并與其交談。取得劉某的信任后，她們稱劉某的幼子數(shù)日內(nèi)有“大災(zāi)”。在劉某的懇求下，她們“勉強(qiáng)”答應(yīng)幫忙消災(zāi)，告知?jiǎng)⒛橙〕黾抑械娜靠铐?xiàng)，一是以示誠(chéng)意，二是兼為“作法”道具。收受劉某交付的10余萬元現(xiàn)金后，三人逃之夭夭。

　　新建路律師認(rèn)為：將來的事實(shí)仍然可能存在真假之分。在行為人具有詐騙故意的情況下，就將來的事實(shí)進(jìn)行欺騙時(shí)，一種情況是，在行為的當(dāng)時(shí)就能判斷真假。因?yàn)閷淼氖聦?shí)并非都是前所未有的，所以，在許多情況下，人們根據(jù)以往的經(jīng)驗(yàn)、經(jīng)歷以及生活規(guī)律，就能判斷將來事實(shí)的真假。針對(duì)本案，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，在行為的當(dāng)時(shí)，根據(jù)科學(xué)的因果法則，就可以判斷出行為人就將來的事實(shí)的陳述具有虛假性。
 

　　例19-欺騙賭徒案: A對(duì)犯有賭博罪的B說:“聽一個(gè)知情朋友講，你賭博的事已被公安局知道，他們正在偵查，本周五下午要來沒收你贏的2萬元錢，還要抓你走。與其坐牢，還不如花錢消災(zāi)。你將2萬元給我，我?guī)湍慊顒?dòng)活動(dòng)，避免公安局抓你。” B信以為真，將2萬元交給A。事后B托人打聽，得知公安局沒有發(fā)現(xiàn)B的賭博事實(shí)。

　　新建路律師認(rèn)為：雖然由于人的認(rèn)識(shí)能力有局限性，在行為當(dāng)時(shí)難以分辨行為人就將來事實(shí)所作的陳述是否虛假，但事后完全可能證明行為人在行為當(dāng)時(shí)就將來事實(shí)所作的是虛假陳述或虛構(gòu)了事實(shí)。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)肯定行為當(dāng)時(shí)就具有欺騙性，只是事后才有證據(jù)而已。針對(duì)本案，不難看出事后的證據(jù)完全能夠表明，A就將來事實(shí)所作的陳述在行為當(dāng)時(shí)便具有欺騙性。 上海律師事務(wù)所

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